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　　為了給會(huì)員提供更加專業(yè)化的法律服務(wù)，商會(huì)特設(shè)《法律服務(wù)》欄目，每周將甄選法律經(jīng)典案例，為您提供參考與指導(dǎo)。本期法律經(jīng)典案例分析內(nèi)容由北京莆田企業(yè)商會(huì)常年法律顧問(wèn)單位——北京太古律師事務(wù)所的馬力超律師提供。

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　　聯(lián)系人：小易：13811752927，姚瑤：18511833595。

在我國(guó)多層次資本市場(chǎng)中，全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（也就是人們俗稱的“新三板”）作為國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的全國(guó)性證券交易場(chǎng)所，因其無(wú)硬性財(cái)務(wù)指標(biāo)、審核時(shí)間短等原因而廣受青睞。經(jīng)過(guò)短短兩年的時(shí)間，“新三板”掛牌企業(yè)已超過(guò)6000家。

然后，在“新三板”近乎瘋狂的擴(kuò)張過(guò)程中，企業(yè)面臨的卻是日趨嚴(yán)格的審核標(biāo)準(zhǔn)。在全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（以下簡(jiǎn)稱“股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)”）發(fā)布的系列掛牌規(guī)則中，股東出資問(wèn)題是擬掛牌主體首要解決的問(wèn)題之一。

筆者自2014年開展參與企業(yè)“新三板”掛牌項(xiàng)目以來(lái)，發(fā)現(xiàn)很多企業(yè)，特別是傳統(tǒng)型企業(yè)在認(rèn)繳出資、無(wú)形資產(chǎn)出資、實(shí)物出資，甚至是貨幣出資過(guò)程中或多或少都存在出資瑕疵問(wèn)題。下面，我們以幾個(gè)實(shí)例來(lái)分析股東出資瑕疵問(wèn)題處理解決方式。

2014年3月1日起實(shí)施的修正后的《公司法》規(guī)定了有限公司注冊(cè)資本的認(rèn)繳制原則。一時(shí)間，很多企業(yè)為了投標(biāo)、貸款等紛紛以認(rèn)繳方式增加注冊(cè)資本。如某環(huán)保設(shè)備制造企業(yè)為了投標(biāo)便利，將注冊(cè)資本由2000萬(wàn)元增至1億元，增加的8000萬(wàn)元注冊(cè)資本均為股東認(rèn)繳。按該企業(yè)控股股東的說(shuō)法，反正不用實(shí)繳到位，對(duì)他不會(huì)產(chǎn)生多大的影響。

可以說(shuō)，該股東的說(shuō)法有一定的代表性，但卻是對(duì)認(rèn)繳制的錯(cuò)誤理解。

首先，認(rèn)繳制不是任意繳納或不繳納。《公司法》規(guī)定：“公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。”因此，股東認(rèn)繳的注冊(cè)資本需要在章程規(guī)定的時(shí)限內(nèi)實(shí)繳到位。

其次，由有限責(zé)任公司按凈資產(chǎn)折股變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。也就是說(shuō)，當(dāng)公司凈資產(chǎn)額低于有限公司注冊(cè)資本（含認(rèn)繳部分）時(shí)，需要公司股東將注冊(cè)資本實(shí)繳到位或減少注冊(cè)資本后方可整體變更為股份有限公司。在前面所述的案例中，根據(jù)該公司提供的基礎(chǔ)材料，其凈資產(chǎn)額在3000萬(wàn)元左右，距其1億元的注冊(cè)資本尚有7000萬(wàn)元差額。這是不是說(shuō)公司股東再繳納7000萬(wàn)元投資款就可以了呢？答案是否定的，認(rèn)繳出資的股東必須將認(rèn)繳的注冊(cè)資本繳足。該公司控股股東提出“不是可以減資嗎？”理論上減資確實(shí)可以解決這個(gè)問(wèn)題，即減少認(rèn)繳部分注冊(cè)資本。但在實(shí)務(wù)操作中，工商行政管理部門會(huì)要求股東首先繳足認(rèn)繳部分注冊(cè)資本，然后再減資。原因是有限責(zé)任公司股東以出資額（含認(rèn)繳部分）為限對(duì)公司負(fù)責(zé)，公司以全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)負(fù)責(zé)。如果股東在未實(shí)際繳足注冊(cè)資本的情況下直接減資，而公司又恰好存在大額或有負(fù)債，這樣便違背了公司法規(guī)定的“股東以出資額為限對(duì)公司負(fù)責(zé)”的原則。

綜合上述兩方面內(nèi)容，我們可以得出這樣的結(jié)論，即在公司股東認(rèn)繳的注冊(cè)資本未實(shí)際繳足前，公司無(wú)法進(jìn)行“新三板”掛牌。

《公司法》規(guī)定：股東可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。企業(yè)股東以存貨、機(jī)器設(shè)備、專利技術(shù)、土地使用權(quán)等進(jìn)行出資的情形比較普遍。

在“新三板”操作實(shí)務(wù)中，股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)和主辦券商、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)均注重非貨幣資產(chǎn)出資的合法性與合理性問(wèn)題。

所謂合法性，主要是證明以上述資產(chǎn)出資的股東在出資前是否合法擁有該部分非貨幣資產(chǎn)的所有權(quán)。筆者參與的某金屬行業(yè)制造企業(yè)在歷史出資中，大股東以某專利技術(shù)出資，該專利技術(shù)評(píng)估作價(jià)1000萬(wàn)元。在中介機(jī)構(gòu)盡職調(diào)查過(guò)程中，我們發(fā)現(xiàn)該技術(shù)實(shí)際為擬掛牌主體研發(fā)的，只是在申請(qǐng)專利時(shí)，將權(quán)利人登記為大股東個(gè)人。也就是說(shuō)該專利技術(shù)實(shí)際為擬掛牌主體所有。而與此相關(guān)的增資活動(dòng)實(shí)質(zhì)上就是將公司擁有的技術(shù)評(píng)估后，用于股東對(duì)公司的增資，實(shí)際上是公司資產(chǎn)的重估入賬，在法律和會(huì)計(jì)上都存在明顯錯(cuò)誤。

如果用于出資的非貨幣資產(chǎn)在產(chǎn)權(quán)上存在問(wèn)題，將可能直接導(dǎo)致虛假出資。中介機(jī)構(gòu)解釋不清的，則在股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)審核時(shí)存在較大難度。這種情況下，一般采用股東以等額貨幣或資產(chǎn)置換相關(guān)非貨幣資產(chǎn)出資，也可作減資處理。

類似的問(wèn)題還有很多，比如股東以非貨幣資產(chǎn)處置后，并未辦理相關(guān)資產(chǎn)的過(guò)戶手續(xù)，經(jīng)過(guò)若干年后該資產(chǎn)滅失或轉(zhuǎn)讓；股東以存貨或機(jī)器設(shè)備出資，但賬面上體現(xiàn)的該部分存貨與設(shè)備與出資內(nèi)容不符等等。出現(xiàn)這類情形，一般都會(huì)按照上述兩種方式予以解決。

所謂合理性，《公司法》規(guī)定，對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。一般情況下，股東以非貨幣資產(chǎn)出資，特別是無(wú)形資產(chǎn)，存在高估作價(jià)的可能性比較大。無(wú)形資產(chǎn)價(jià)值被高估的表現(xiàn)形式通常為：一是用于出資的無(wú)形資產(chǎn)對(duì)公司根本沒(méi)有價(jià)值；二是用于出資的無(wú)形資產(chǎn)評(píng)估價(jià)值明顯過(guò)高，對(duì)公司的價(jià)值貢獻(xiàn)達(dá)不到預(yù)期收益。

如果用于出資的無(wú)形資產(chǎn)對(duì)公司沒(méi)有價(jià)值或不適用于公司經(jīng)營(yíng)，則由出資股東將賬面余額用等值貨幣或其他資產(chǎn)回購(gòu)，對(duì)不實(shí)攤銷的部分以等值貨幣或其他資產(chǎn)補(bǔ)足；如果用于出資的無(wú)形資產(chǎn)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)非常必要，則需重新評(píng)估相關(guān)資產(chǎn)價(jià)值，由股東補(bǔ)足作價(jià)偏高的部分或調(diào)低作價(jià)作減資處理。

新三板掛牌中，股東出資問(wèn)題一直是股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的一大審核重點(diǎn)，注冊(cè)資本是否實(shí)際繳足、是否存在股東抽逃出資、出資形式是否合法等常見問(wèn)題是直接關(guān)系到公司獨(dú)立責(zé)任承擔(dān)的重要問(wèn)題，因而備受關(guān)注。通過(guò)以上案例及分析我們僅是簡(jiǎn)單的分析了幾個(gè)常見的出資問(wèn)題，希望能夠給大家提供一些借鑒。